Thomas Dautieu et
Mathias Moulin (Cnil) : "Le régime de l'opt-in
devrait être plus largement applicable"
.Un
an après un premier chat sur L'Internaute (Lire
la retranscription
du chat du 2 décembre 2002), Mathias Moulin et
Thomas Dautieu sont à nouveau venus répondre
aux questions de nos lecteurs. Le spam a bien sûr
alimenté la discussion, mais les questions sur
les libertés individuelles en matière
d'usage des nouvelles technologies, notamment au sein
des entreprises, ont été nombreuses.
(décembre 2003)
Quels
sont vos postes exactement à la Cnil? Mathias Moulin et Thomas Dautieu :
Nous sommes tous deux juristes dans le pôle
nouvelles technologies.
La
CNIL a-t-elle les moyens technologiques et humains
des pouvoirs que la Loi lui confère? La tâche à accomplir justifierait
plus de moyens humains et techniques, mais nous faisons
de notre mieux.
Comment
expliquez vous le (très) faible nombre de condamnations
en France pour faits de spamming (deux, à notre connaissance)
? Comment expliquez-vous le montant ridicule des sanctions,
au regard de ce qui est prévu par la loi ? Quelles actions
compte prendre l'autorité à l'égard des procureurs et
des juges ?
Ce qui explique le peu d'affaires, c'est tout d'abord
le faible nombre de plaintes portées à la connaissance
des juridictions, qui de plus, il faut bien l'avouer,
n'ont peut être pas pleinement conscience de la gêne
occasionnée par la réception de spam. C'est pourquoi
la commission a entrepris un travail de sensibilisation
des autorités judiciaires sur la question. Enfin, chaque
internaute victime de spam a la possibilité de se saisir
des autorités judiciaires, donc c'est aussi à l'ensemble
de la communauté de se mobiliser.
Dans la condamnation récente
d'un spammeur français (3.000 euros d'amende), le vrai
donneur d'ordre n'a jamais été inquiété (le spammeur
était rémunéré sur le trafic généré sur un site Web
porno). Que propose l'autorité pour "couper la tête
du serpent" ?
En l'espèce, c'était à l'autorité judiciaire de se prononcer
et d'identifier les véritables responsables de l'opération
de spam. Il n'est jamais évident d'identifier les véritables
responsables.
Pourquoi ne pas poursuivre
l'opération "boîte à spam" ? C'était bien...
La CNIL n'avait pas les moyens humains et techniques
de poursuivre cette opération, qui se voulait dès le
début ponctuelle. Néanmoins, la loi prévoit de rétablir
un dispositif similaire dès l'adoption du régime d'opt-in.
Rien n'est prévu dans la loi
française pour gêner la commercialisation des outils
spamware (collecte d'adresses, attaque en DHA...). Mon
FAI (français) héberge une telle page. Ne peut-on pas
reprendre la proposition australienne d'interdire l'achat
et la vente de tels outils ?
C'est en effet une solution possible, puisque l'utilisation
de tels outils revient forcément à opérer une collecte
déloyale d'information. Pour autant, le code pénal ne
prévoit pas l'interdiction de la vente de tels outils.
Un employeur a-t-il le droit
de relever la boîte mail professionnel de l'un de ses
employés sans l'en avertir ? Et peut-il se servir de
ce que contient cette boite mail pour affliger un blâme
ou même licencier son employé ?
D'une manière générale, un message électronique est
une correspondance privée protégée par la loi. Pour
autant, un employeur peut dans certains cas (virus...)
ou bien faire un filtre sur les pièces jointes, ou directement
prendre connaissance du contenu d'un message. Cependant,
une telle action ne pourrait justifier une sanction
disciplinaire que si le salarié aura été préalablement
averti d'un possible contrôle de ce type.
Une nouvelle loi fédérale américaine
vient de légaliser les envois électroniques sans le
consentement préalable des internautes (opt-out). Un
tel message, légal au sens américain, est illégal au
sens européen. Quelles sont les chances réelles d'un
internaute français de se faire entendre ?
Contrairement aux Etats-Unis, l'Europe a décidé d'adopter
un régime d'opt-in dans le cadre des communications
électroniques (mails, SMS). Face au problème toujours
plus important du spam, il serait souhaitable que le
régime de l'opt-in soit plus largement applicable.
Maintenant que la boite spam@cnil.fr
est désactivée, comment se plaindre quand on n'a pas
une armée d'avocats ?
Il est toujours possible d'envoyer une copie papier
du spam reçu. En attendant la nouvelle boîte à spam.
Finalement, le spam n'est-il
pas un marché comparable aux virus : d'un côté des gens
qui polluent, de l'autre des gens qui se font de l'argent
en proposant des solutions anti-pollution ?
Nous ne pensons pas que le spam soit directement relié
à la vente d'outils anti-spam. Il existait avant que
l'on développe de telles solutions, et est plutôt inhérent
au développement toujours croissant de l'utilisation
des messageries et du commerce sur Internet. C'est avant
tout le faible coût de ce mode de prospection qui explique
l'ampleur du phénomène.
Nous venons d'interviewer un
"spammeur du dimanche", installé près de Bordeaux, qui
a aspiré les adresses des participants de la dernière
Université d'Hourtin. Il nous a confié être en train
d'enregistrer ce fichier auprès de la CNIL, pour le
"légaliser"! Quels contrôles sont effectués lors de
la déclaration de fichiers ?
La déclaration auprès de la CNIL n'est en aucun cas
une régularisation d'une opération de collecte déloyale
d'e-mails, comme l'opération qui vient d'être décrite.
Par ailleurs, le déclarant a l'obligation d'indiquer
l'origine des informations collectées..
Le spam est aujourd'hui présent
sur les téléphones portables. Que pouvons nous faire
et avez-vous des solutions juridiques et techniques
?
Le même régime juridique s'applique aux téléphones portables
qu'aux messageries électroniques. Vous pouvez donc saisir
la CNIL ou porter plainte directement auprès des juridictions,
et avertir votre opérateur téléphonique. A notre connaissance,
il n'existe pas de solution technique, contrairement
à l'e-mail. Le phénomène est cependant moindre puisqu'il
est plus difficile de se procurer un numéro de téléphone
portable qu'une adresse électronique.
Les adresses IP peuvent-elles
être considérées comme une information personnelle ?
Tout à fait ! A fortiori avec le passage a l'IPV6, où
il n'y aura plus d'adresse dynamique mais que des adresses
fixes.
Quelle est réellement l'étendue
des spyware inclus dans certains logiciels faussement
freeware comme Kazaa?
Tant que ce type de spyware ne procède qu'à l'envoi
d'informations anonymes sans les relier à votre identité,
il n'y a pas vraiment de risque. L'objectif est souvent
d'afficher via popup des publicités ciblées. Toutefois,
ces dispositifs sont de plus en plus intrusifs et doivent
être soumis au consentement de l'internaute dès lors
qu'il utilise des ressources machines de ce dernier
et qu'ils communiquent des informations nominative.
Une information préalable est en tout état de cause
un minimum.
Quelle proportion d'entreprises
ne déclarent pas leur bdd à la CNIL?
C'est une obligation légale dont le non respect est
sanctionné pénalement. Nous essayons d'attirer l'attention
des entreprises sur cette obligation. Malheureusement,
nous n'avons pas d'outils à notre disposition pour quantifier
le nombre d'entreprises ne respectant pas cette obligation.
Toutefois, les questions informatiques et libertés sont
de mieux en mieux traitées par les entreprises, et le
projet de nouvelle loi tend à alléger ces formalités
préalables.
Après sa promulgation, comment
allez vous pouvoir juger de l'impact de la nouvelle
loi ?
La philosophie de cette nouvelle loi est, on l'a vu,
d'alléger les déclarations, mais de renforcer les contrôles
a posteriori des traitements faits par les entreprises.
De plus, la commission se verra accorder des pouvoirs
de sanction.
Je m'occupe d'un webzine musical
(Reggaefrance.com) qui commence à bien tourner, nous
avons été assigné récemment par un label à cause d'un
message qu'un de nos lecteur à déposé sur le forum (il
contenait un lien émule menant vers un DVD musical en
téléchargement). Le label a exigé que nous lui remettions
les coordonnées de l'utilisateur. Quelles sont mes obligations
face au respect de leur identité ? Qui est habilité
à me demander ses infos ? Suis-je obligé de les donner
?
Seules les autorités judiciaires peuvent, selon la procédure
pénale, exiger d'un particulier ou d'une entreprise
la communication d'informations à caractère personnel
qu'ils possèdent.
Quel est le temps moyen de
validation d'une déclaration via le site de la CNIL
?
Seules les déclarations simplifiées et les déclarations
de sites Web peuvent pour l'instant être effectuées
online. La délivrance du récépissé est donc quasi immédiate.
Pour les déclarations ordinaires, tout dépend de l'importance
du dossier. L'instruction se fait dans le mois suivant
la réception.
Est-il légal en France pour
une entreprise, une fois son personnel prévenu, de stocker
tous les e-mails entrants et sortants, et éventuellement
faire des recherches et les faire relire par une personne
ni expéditrice ni destinataire ? Où s'arrête le spam
? Si je trouve un mail sur le net, puis-je l'utiliser
pour entrer en contact avec la personne ?
Le stockage d'e-mails passés à titre personnel ne peut
se justifier que pour des motifs de sécurité. Si un
filtre en amont est concevable, une analyse systématique
des mails a posteriori paraît disproportionnée et contraire
à la loi. Bien sûr, seule la prospection directe sera
bientôt soumise au principe de consentement préalable
au bénéfice des personnes physiques. Le régime juridique
applicable à la prospection directe destinée à la personne
morale n'est, lui, pas encore clairement défini.
Comment éviter de recevoir
tous les messages du type pardonnez-moi l'expression
"penis enlargement" etc. ?
Vous trouverez des éléments d'information dans le module
Halte au spam sur le site de la CNIL. Toutefois, quelques
règles de bon sens : utiliser des adresses mail poubelles
lors d'achats ou pour des newsletters, masquer son adresse
e-mail lorsqu'on la met sur sa page perso, sélectionner
soigneusement les sites auxquels on communique son adresse
mail...Pour les newsgroups et les forums, écrire son
adresse mail comme suit : toto-at-nomdedomaine.fr
Vous parlez d'instruction,
je crains de ne pas avoir tout saisi. S'agit-il d'une
formalité pour annoncer à la CNIL l'existence de notre
base de données ou s'agit il de faire VALIDER la base
par la CNIL ? Qu'avons nous le droit de faire et qu'avons
nous interdiction de faire en tant que gestionnaire
de site ?
La déclaration auprès de la CNIL doit se faire préalablement
à la collecte de toute donnée nominative, notamment
à partir d'un site Web. La collecte et le traitement
de ces données doivent respecter les grands principes
de la loi informatique et liberté (loyauté, proportionnalité,
durée de conservation pertinente, information des personnes,
etc.).
Comment peut-on lutter contre
les spamers professionnels (e-mails sexy voire franchement
hard et autres viagra) dont l'adresse de l'expéditeur
n'est jamais identifiable ?
Une fois spammé, seuls les logiciels de filtrage sont
malheureusement efficaces. En dernier recours, la seule
solution est de fermer votre boîte mail et d'en ouvrir
une nouvelle, en étant cette fois ci plus vigilant.
Avez-vous une solution pour
filtrer le spam ?
Il est très facile de trouver sur Internet les logiciels
les plus performants...
Un parti politique "extrême"
ou un groupe religieux demande un devis à un routeur
(professionnel du marketing direct) pour effectuer une
opération d'e-mailing sur un fichier fourni par ce parti...
Le professionnel peut-il opposer - comme en Belgique
- un refus de vente ? (il me semble que ces fichiers
ne sont pas soumis à enregistrement - n'est-ce pas là
un risque de "recyclage" des fichiers illégaux ?)
Le routeur, pour sa sécurité juridique, peut demander
copie du récépissé qu'aura délivré la CNIL concernant
ce fichier, afin de s'assurer qu'il aura été déclaré.
Enfin, il peut demander à ses "clients" de lui fournir
les éléments prouvant que les personnes qui vont être
contactées ont bien consenti à recevoir de tels messages.
Je suis le petit-fils du président
du Libéria et... Je rigole, mais les arnaques par mail,
c'est aussi un gros problème, non ?
Tout à fait. Le plus surprenant est quand même que certaines
personnes puissent croire gagner des millions de dollars
aussi facilement, n'est-ce pas ? Les autorités hollandaises
ont mené une vaste opération et ont déjà arrêté certains
auteurs de ce type de messages.
Que disent les textes actuels
sur la responsabilité des hébergeurs de sites (comme
nous) qui offrenr la possibilité à leur client de créer
et de gérer leur forums. Si une plainte est déposée
par un internaute à propos du contenu d'un des forum,
qui est fautif : le client ou l'hébergeur ? (le client
ayant déclaré son forum à la CNIL).
Cette question n'est pas de la compétence de la CNIL,
et nous vous renvoyons sur le projet de loi relatif
à la confiance dans l'économie numérique, qui modifie
le régime de responsabilité des hébergeurs.
Avez-vous une idée du coût
que représente le spam en France (bande passante, temps
perdu...) ?
En Europe, on estime le coût du spam à plus de 10 milliards
d'euros, sans compter les désagréments subis par les
personnes victimes de cette pratique !!!
Quelle est l'obligation légale
de conservation des fichiers de log d'un serveur Web,
au bout de combien de temps doit-on les détruire ?
Il n'existe pas, à la différence des FAI, d'obligation
légale de conservation des fichiers log pour les serveurs
Web. Pour autant, une durée de conservation de trois
mois à des fins de sécurité paraît proportionnée.
Combien de mails vous recevez
chaque jour sur votre boîte ? (je suis curieux, je sais).
Perso ou professionnels ?
Les deux (perso et pro).
Environ 25. J'ai trois comptes mail : un professionnel,
un à titre de test et d'inscription à des newsletters,
commerce électronique... Et un pour mes amis et la famille.
Utilisez-vous votre messagerie
pro pour des mails perso ?
Bien sûr. Mais de manière raisonnable.
Combien de spams recevez-vous
?
Sur une adresse mail fermée récemment, cela allait jusqu'à
25 spams par jour.
La définition du spam évolue-t-elle?
Pas vraiment, aussi bien dans la forme que
dans le fond.
Quels sont exactement les moyens
technologiques dont vous disposez à la CNIL pour identifier
les spammeurs ?
Nous avons une cellule d'expertise informatique comportant
des informaticiens compétents. En tout état de cause,
ce n'est pas notre mission première d'identifier l'auteur
des infractions. C'est le rôle des autorités judiciaires.
A quoi pensez-vous le matin
en relevant votre boîte mail ?
Ouf, je n'ai toujours pas de spam !
Que deviennent les plaintes
de la Cnil?
Concernant les affaires dénoncées à la justice, trois
ont été classées et deux sont toujours en cours instruction.
Pour les réclamations reçues par la CNIL en général,
nous entrons en contact avec les personnes mises en
cause et procédons à l'instruction des dossiers, afin
d'obtenir les réponses que nous communiquerons au plaignant,
ou à la justice le cas échéant.
Discutez-vous régulièrement
avec les Cnil étrangères (international) au sujet du
spam pour améliorer la lutte ?
Il y a régulièrement des séances de travail au sein
des institutions européennes sur la question du spam,
et en général sur toutes les questions relatives à la
vie privée.
Le peer-to-peer enfreint-il
les règles légales de la Cnil ?
En tant que tel, le P2P n'est pas une problématique
de protection de la vie privée, mais plutôt de la protection
des droits d'auteurs. Toutefois, au regard des législations
en préparation concernant la protection des droits d'auteur,
cela pourrait le devenir, dès lors que les majors pourront
effectuer du tracking des internautes via leur adresse
IP.
Les entreprises ont-elles le
droit de contrôler le surf des employés ? Par exemple
de voir s'ils vont sur leur messagerie perso ?
L'utilisation d'Internet par un salarié peut donner
lieu à un contrôle, sous réserve d'en informer les salariés
au préalable. Cependant, ce contrôle ne doit pas aboutir
à un examen détaillé des sites contrôlés. Concernant
cette problématique délicate, la CNIL a préconisé la
création d'une charte d'utilisation des ressources informatique
et d'un poste de délégué à la protection des données
personnelles dans l'entreprise.
Quels sont les pays les efficaces
en matière de lutte anti-spam?
En termes de spammeurs poursuivis et de montants d'amendes,
ce sont paradoxalement les Etats-Unis. Mais c'est chez
eux que le phénomène prend le plus d'ampleur.
Globalement, à la Cnil, vous
êtes plutôt : 1. Optimistes 2. Inquiets 3. Découragés
4. Autre sentiment (à préciser)?
S'agissant du spam, combatifs et en attente des nouvelles
dispositions. D'une manière générale, optimistes.
Mathias Moulin et Thomas Dautieu : Merci pour
vos questions. A l'année prochaine si le JDN veut toujours
de nous ! Bon surf, et ne communiquez pas vos adresses
e-mail à n'importe qui n'importe comment...